Даже после 10 лет существования правила ТЦО в России остаются чем-то загадочным: законодательство все такое же общее, новая судебная практика не появляется, а разъяснения МинФина не всегда разъясняют. Комментарии ФНС о том, что законодатель предоставляет свободу, и компании могут делать так, как считают нужным, также не добавляют определенности, при этом растет количество проверок цен. У ФНС собралась хорошая команда, появилась сильная цифровая инфраструктура и данные для более эффективного проведения проверок.
С учетом растущей актуальности делимся пятью индикаторами того, что пора готовиться к проверке цен:
1. Применение налоговых льгот
Сам по себе индикатор не является новым для российской практики, скорее он получил новую жизнь после массового проведения проверок цен компаний с налоговыми льготами в последний год. В вертикально интегрированных группах, где у нескольких компании рентабельность 50%, а у остальных не более 2% с высокой вероятностью можно угадать те, что применяют налоговую льготу. Почему прибыль распределена таким образом с точки зрения акционера понятно. Однако это понятно это и налоговым органам, для которых в условиях высокой цифровизации идентификация подобных рисков — вопрос нескольких секунд.
Речь не идет о том, что льготы применять нельзя. Применять можно, проблема в том, что не всегда налоговые органы считают высокую прибыль компании со льготой обоснованной. Таким образом в случае, если в рамках структуры группы определяется концентрация прибыли на компании с налоговыми льготами, целесообразно подготовиться.
Подготовку желательно начать заранее. Как показывает практика, компании не всегда успевают подготовить отчетность после получения требования. Кроме того, данные прошлых лет в любом случае скорректировать не получится, поэтому если в процессе анализа будут обнаружены отклонения от рынка (не исходя из выводов документации, которая «подгоняется», а из анализа рыночного уровня цен), то практически со стопроцентной вероятностью стоит ожидать доначисления.
2. Отклонение от рыночной практики
Аналогично предыдущему хорошо известным индикатором риска является отклонение от среднеотраслевых значений. Отличие от общего случая в содержании. Это может быть как выпадение финансовых результатов из тренда, так и более специфичные для ТЦО отличия, например использование нетипичного для вида сделок и отрасли метода анализа цен или источника информации (отличие, которое приводит к более низкой налоговой нагрузке / рентабельности, несет в себе риск). ФНС знает кто как работает и сколько зарабатывает, а раскрытие информации о методах и источниках ТЦО позволит проводить проверки еще эффективнее.
Лучший способ не создать риски – поддерживать отношения с коллегами из других компаний. Вероятнее всего кто-то из ваших коллег уже сталкивался с необходимостью проведения анализа и будет готов поделиться своими решениями. Здесь даже общая информация бывает очень полезной. В конец концов не обязательно делиться конфиденциальной информацией,
Попробуйте связаться с коллегами из других компаний, знакомьтесь на форумах и семинарах. Если не посещаете их, попросите консультантов познакомить вас с коллегами, обсудите ваши риски с консультантами (например, с нами) – это бесплатно.
3. Использование компаний в офшорах
Налоговые органы неоднократно говорили о том, что наличие сделок с офшорами является индикатором риска. Здесь риски создает даже не столько сделки, сколько отсутствие доступа к информации. Государство ведь не любит чего-то не знать, а с началом СВО доступность информации снизилась, как следствие интерес к такого рода сделкам увеличился. А ведь еще появились «недружественные» офшоры в виде стран ЕС, США и некоторых стран Азии, компании которых представляют повышенный интерес.
Отсюда значительный объем сделок с офшорами, нетипичные для отрасли сделки с компаниями в офшорах определенно будут привлекать повышенное внимание налоговых органов.
С практической точки зрения, зная, что эти сделки находится в зоне риска целесообразно заранее провести анализ. Подготовить подтверждения реальности и достаточности деятельности в офшоре, выработать подход к подтверждению соответствия цен, ведь иногда нужна информацию о контрагенте и её нужно подтверждать, а как это сделать? На примере Уралкалия это не всегда бывает возможно.
4. Сделки с посредниками»
С момента начала СВО структуры с новым посредником (промежуточным звеном) стали встречаться чаще. Иногда это обусловлено необходимостью создания нового канала сбыта / поставок, но иногда и с желанием оптимизировать налоговую нагрузку, что создает риски.
Например, риск возникает, когда группа добавляет «независимого» или взаимозависимого посредника и относит на него часть прибыли при этом фактически содержание сделок не меняется: тот же самый производитель, тот же самый продавец.
Со стороны выглядит так: компания покупает (или продает) продукцию напрямую с завода, а потом в какой-то момент начинает покупать ту же самую продукцию, но у посредника, при этом прибыльность российской компании снижается. Правда ведь хочется разобраться: а зачем еще один посредник?
В связи с этим при подготовке к внедрению структуры с промежуточной компаний целесообразно оценить, насколько значимую роль посредник занимает в бизнесе компании, за какой функционал отвечает и сколько это стоит.
5. Отсутствие контролей по ТЦО
Этот риск наиболее значимый, ведь помимо прочего он создает ощущение ложной уверенности в том, что с ТЦО у компании все хорошо. Компания может годами не иметь контроли и готовить документация по ТЦО после совершения сделок, чтобы формально соответствовать НК РФ (или не готовить).
Вопрос: если документация готовится, чтобы обосновать соответствие цен рынку, будет ли считаться выполненной задача по подготовке документации, если сделан вывод о несоответствии цен? Часто на вопрос ответом бывает нет, поэтому «рынок» подгоняются под результаты. В таком случае документация создает ощущение ложной безопасности: документация подтверждает соответствие цен рынку, но рынок искусственный. Чтобы действительно защитить себя необходимо проводить анализ до совершения сделок. Ведь не зная рыночную цену (в момент совершения сделки), невозможно ей соответствовать!
Ярким индикатором отсутствия контролей, а значит и риска отклонения цен, является сильное колебание рентабельности / цен у компании с «понятным» бизнесом: в один год рентабельность 10%, в другой — 1%, в следующий год снова 15%. Другим индикатором является постоянное изменение подхода к проведению анализа, перечня сопоставимых компаний, а также изменение (и часто само наличие) корректировок.
Отсюда задачей по снижению риска является проведения анализа деятельности компании и внедрение контролей, которые в целом исключат отклонение цен от рыночного уровня еще до их совершения.
* * *
Да, это не все индикаторы. В нашей практике встречаются и более специфические, связанные со сделками с нематериальными активами, переездом / передачей активов и общей реструктуризацией бизнеса, но они встречаются не так часто. Поэтому, уже при отработке перечисленных пяти рисков вероятность того, что вас придут проверять и что-то смогут доначислить, достаточно низкая.