Договоры инвестиционного товарищества

Наверное, нет в российской практике менее апробированного инструмента для привлечение коллективных инвестиций, чем использование договора инвестиционного товарищества (далее — ДИТ). По сути, ДИТ выступает неким подобием довольно широко распространенных за рубежом ограниченных партнерств — limited partnership. Я не буду раскрывать все детали этого инструмента, которых, не буду лукавить, не так уж и много ввиду недостаточной урегулированности ДИТ, а постараюсь вкратце дать общее понимание относительно того, когда ДИТ в принципе можно рассматривать как форму привлечения коллективных инвестиций и на что при первом приближении следует обратить внимание.

Базово ДИТ предполагает объединение двух и более юридических лиц (физические лица не могут выступать участниками ДИТ) для консолидации своего имущества в рамках единого договора, не предполагающего образование отдельного юридического лица, для получения прибыли. Вкладывать можно деньги, имущество (не считая подакцизных товаров), имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку. Из участников ДИТ, они же товарищи, назначается один управляющий товарищ, который обязан[1]:

• вести раздельный учет доходов и расходов;
• вести налоговый учет, в частности, потребуется встать на учет в качестве управляющего товарища в течение 5 рабочих дней с момента заключения ДИТ и/или изменении статуса, и представлять расчеты финансового результата по ДИТ в налоговые органы;
• открывать банковские счета для совершения денежных операций в рамках ДИТ;
• вести реестр участников ДИТ.

За ведение общих дел в рамках ДИТ управляющий товарищ получает вознаграждение, причем это вознаграждение в общем случае (при желании от льготы можно отказаться) не подлежит обложению НДС[2].

Соответственно, учитывая краткую вводную выше, встает вопрос: зачем эти ДИТ нужны? Какие преимущества они за собой скрывают?

Во-первых, особая прелесть ДИТ заключается в существенном ограничении ответственности товарищей, не являющихся управляющими, в частности[3]:

• по общим обязательствам товарищей в общее имущество, возникшим не из ДИТ (за исключением налоговых обязательств), товарищи в соответствующее общее имущество отвечают солидарно. При этом ответственность товарищей, не являющихся управляющими, возникает в случае установления судом их вины в нарушении указанных общих обязательств. В условиях того, что товарищи, не являющиеся управляющими, де-юре оказывают несущественное влияние на ведение дел в рамках исполнения ДИТ, доказать в суде причастность того или иного товарища может быть весьма затруднительным занятием;
• По общим налоговым обязательствам товарищи в соответствующее общее имущество отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах — принимая во внимание очередность погашения обязательств, собственное имущество товарищей, не являющихся управляющими, стоит в самом конце, что также внушает оптимизм.

Во-вторых, в отличие от простого товарищества в общем случае ДИТ позволяет учитывать для целей налогообложения убытки, полученные от деятельности в рамках ДИТ, распределяя совокупный убыток между товарищами пропорционально их долям участия. Как и прибыль, соответственно. Здесь важно отметить также принятие Федерального закона от 10.07.2023 N 318-ФЗ, который сократил количество «корзин», по которым необходимо дискретно определять налоговую базу, с пяти до двух — теперь прибыль или убыток по ДИТ определяется раздельно по двум следующим «корзинам»[4]:

1. по необращающимся на организованном рынке ценных бумаг (ОРЦБ) ценным бумагам и производным финансовым инструментам (ПФИ);
2. по всем прочим операциям.

Таким образом, теперь определение налоговой базы в рамках ДИТ, предполагающее обособление финансового результата по операциям с необращающимися на ОРЦБ ценными бумагами и ПФИ, соответствующем общим правил разделение налоговых баз по налогу на прибыль. До принятия приведенного выше закона требовалось отдельно выделять финансовый результат и по обращающимся на ОРЦБ ценным бумагам, и по операциям с долями участия, а также обособлять результат по ДИТ по необращающимся на ОРЦБ ценным бумагам от необращающихся на ОРЦБ ПФИ.

Напоследок хотелось бы отметить, что использование ДИТ предполагает достаточную закрытость сведений о списке товарищей: этой информацией будет располагать только управляющий товарищ, налоговые органы и нотариус, заверение ДИТ со стороны которого является обязательным.

Безусловно, это лишь краткий список плюсов, которыми можно воспользоваться при использовании ДИТ, а выбор оптимальной формы привлечения коллективных инвестиций всегда предполагает проведение сравнительного анализа. И мы будем рады помочь с подбором оптимального варианта.

[1] Ч.3 ст. 12 Федерального закона 28 ноября 2011 года «Об инвестиционном товариществе»
[2] Пп.33 п. 3 ст.149 НК РФ
[3] Ст. 14 Федерального закона 28 ноября 2011 года «Об инвестиционном товариществе»
[4] П. 4 ст.278.2 НК РФ