РУС

Анализ финансовых сделок — дело Black Rock

В середине 2022 года британский суд принял решение по делу, посвященному анализу внутригрупповых сделок по предоставлению займов для приобретения группой BlackRock инвестиционного бизнеса Barclays.

Интересно, что в рамках спора основным вопросом была не корректность сопоставимых сделок (экономический анализ), а содержание сделки, то есть вопрос считается ли заем займом, мог ли он в принципе быть предоставлен, а также в чем заключалась его основная цель — оспаривалась вся сумма процентных расходов.

Решение в очередной раз подтверждает важность проведения анализа содержания сделки, деловой цели и подготовки защитного файла.

ОПИСАНИЕ СИТУАЦИИ

В 2009 году BlackRock заключила значимую для всей отрасли сделку по приобретению инвестиционного бизнеса Barclays. Технически для совершения сделки в штате Делавер были созданы три прозрачные для налогов компании LLC4, LLC5 и LLC6.

Далее был совершен ряд сделок:

  • BlackRock Financial Management Inc внесла вклад в LLC4 деньгами и привилегированными акциями в обмен на простые акции;
  • LLC4 внесла вклад в LLC5 деньгами и привилегированными акциями в обмен на простые акции и кредитные ноты на сумму 4 млрд долл США (заем);
  • LLC4 внесла вклад в LLC6 деньгами в обмен на простые акции;
  • LLC5 внесла вклад в LLC6 деньгами и привилегированными акциями в обмен на привилегированные акции LLC6;

В результате совершения сделок LLC4 получила 90%, а LLC5 – 10% голосов в LLC6, а LLC6 на полученные средства приобрела инвестиционный бизнес Barclays. Продавцом также выступала американская компания.

С точки зрения американского налогообложения сделка выглядела как приобретение компанией BlackRock Financial Management Inc компании Delaware Holdings Inc (так как LLC4, LLC5 и LLC6 были прозрачными для налогов). В связи с этим же проценты по кредитным нотам LLC5 в адрес LLC4 не учитывались в составе доходов по налогу на прибыль в США.

Одновременно с этим так как LLC5 была налоговым резидентом Великобритании, начисленные проценты, а это более 1 млрд долл США, учитывались в составе расходов, уменьшая налогооблагаемую прибыль британской КГН BlackRock, в которую входила LLC5.

РЕШЕНИЕ СУДА

Британские налоговые органы оспорили всю сумму процентов, учитываемых в составе расходов LLC5 и британского КГН BlackRock, указывая на то, что независимая компания на месте LLC4 не предоставила бы заем в адрес LLC5 в связи с высоким риском невозможности обеспечить достаточный объем прибыли для обслуживания займа, а раз так, то проценты не должны учитываться в расходах для налога на прибыль.

Суд согласился с налоговыми органами, следуя следующей логике:

  • Между LLC4 и LLC5 сложились заемные отношения, согласно которым LLC5 была обязана выплатить 4 млрд долларов США в адрес LLC4. Заем был негарантированным, при этом какие-либо инструменты обеспечения исполнения обязательств LLC5 по займу отсутствовали;
  • Независимые компании не совершили бы сделку на сопоставимых условиях. Сделка могла быть совершена только при условии наличия ковенантов, повышающих вероятность погашение займа, в частности, ковенантов обеспечивающих получение дивидендов от приобретенного LLC5 бизнеса Barclays (с этим согласились эксперты обеих сторон);
  • Согласно мнению одного из экспертов ковенанты могли быть предоставлены, однако в таком случае стоимость финансирования была бы на 40 млн долларов США выше. Согласно мнению другого эксперта, возможность (целесообразность) совершении сделки в таком случае отсутствовала бы;
  • Суд указал, что для целей трансфертного ценообразования в связи с тем, что аналогичная сделка отсутствует, необходимо использовать сделку, которая потенциально могла быть совершена сторонами. При этом суд указывает, что такая сделка не может включать ковенанты (условия), которые предоставляются третьими лицами;
  • Учитывая заключение экспертов о том, что сделка не могла быть совершена в текущем виде (без ковенантов третьих лиц) и экономически нецелесообразна (за исключением в первую очередь налоговой цели), суд сделал вывод о том, что она является нерыночной, а значит все проценты не могут учитываться в составе расходов по налогу на прибыль.

Нельзя сказать, что решение суда однозначно. Отчасти оно может быть мотивировано достаточно агрессивным подходом к налоговому планированию BlackRock: по тексту цитируется достаточно много обсуждений сотрудников компаний и консультантов на этот счет.

Независимо от этого решение еще раз показывает, что в рамках анализа оценивается не только выборка сопоставимых сделок и вопросы ее формирования, но и вопрос определения содержания и условий сделок. Как показатель интересен итог: в результате оспаривания содержания сделки была скорректирована не часть процентных расходов, а вся сумма, что гораздо значительнее корректировки в несколько процентов при оспаривании выборки.

ЧТО ДЕЛАТЬ?

Как показывает решение суда, анализ по трансфертному ценообразованию не сводится только к анализу рыночной цены (ставки в данном случае). Определение содержания сделки является не менее значимым этом анализа сделок. С учетом этого важно:

  • Учитывать практику совершения сделок независимыми компаниями, рассматривать и доступные экономические альтернативы совершения сделок и объяснить их нецелесообразность;
  • Обеспечивать соответствие содержания сделки и условиям договоров и первичным документам (договор должен отражать распределение функций и рисков между компаниями);
  • Проводить оценку рыночного размера вознаграждения только после проведения подробного анализа содержания сделки. Проводить анализ содержания сделки:

o Цель финансирования, стратегия сторон и рынок;
o Условия финансирования и выполняемые функции сторон;
o Риски, возможность обслуживания долга;
o Требования закона и договоров;
o Необходимость обеспечения, ковенанты и тп

Бесплатная консультация

    Политика обработки персональных данных

    1. Общие положения

    1.1. Настоящая Политика определяет порядок обработки персональных данных и меры по обеспечению безопасности персональных данных в ООО «Алип Груп» (далее – Компания, Оператор) с целью защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных, в том числе защиты прав на неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны.

    1.2 Действие настоящей Политики распространяется на все операции, совершаемые в Компании с персональными данными с использованием средств автоматизации или без их использования.

    1.3 Настоящая Политика обязательна для ознакомления и исполнения всеми лицами, допущенными к обработке персональных данных в Компании, и лицами, участвующими в организации процессов обработки и обеспечения безопасности персональных данных в Компании.

    1.4. В настоящей Политике используются следующие термины и определения:

    оператор персональных данных – ООО «Алип Груп»;

    персональные данные – как указано в пункте 5 настоящего документа;

    обработка персональных данных — любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных;

    автоматизированная обработка персональных данных – обработка персональных данных с помощью средств вычислительной техники;

    распространение персональных данных — действия, направленные на раскрытие персональных данных неопределённому кругу лиц (передача персональных данных) или на ознакомление с персональными данными неограниченного круга лиц, в том числе обнародование персональных данных в средствах массовой информации, размещение в информационно-телекоммуникационных сетях или предоставление доступа к персональным данным каким-либо иным способом;

    предоставление персональных данных – действия, направленные на раскрытие персональных данных определённому лицу или определённому кругу лиц;

    блокирование персональных данных — временное прекращение обработки персональных данных (за исключением случаев, если обработка необходима для уточнения персональных данных);

    уничтожение персональных данных — действия, в результате которых невозможно восстановить содержание персональных данных в информационной системе персональных данных и (или) результате которых уничтожаются материальные носители персональных данных;

    обезличивание персональных данных — действия, в результате которых невозможно определить без использования дополнительной информации принадлежность персональных данных конкретному субъекту персональных данных;

    информационная система персональных данных — совокупность содержащихся в базах данных персональных данных, и обеспечивающих их обработку информационных технологий и технических средств;

    пользователь – любой посетитель сайта www.alipgroup.com.

    1.5. Политика обработки персональных данных в Компании разработана в соответствии с Федеральным законом от 27.07.2006 г. №152-ФЗ «О персональных данных».

    2. Цели обработки персональных данных

    2.1. Оператор (Компания) осуществляет сбор персональных данных в целях:

    ─ Информирования Пользователя посредством отправки электронных писем; предоставление доступа Пользователю к сервисам, информации и/или материалам, содержащимся на веб-сайте alipgroup.com;
    ─ Предоставления Пользователю информации об оказываемых Компанией услугах;
    ─ Привлечения и отбора кандидатов на работу в Компании;
    ─ Для иных целей, предусмотренных международным договором РФ или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством РФ на Компанию функций, полномочий и обязательств.

    3. Правовые основания обработки персональных данных

    3.1. Оператор обрабатывает персональные данные Пользователя только в случае их заполнения и/или отправки Пользователем самостоятельно через специальные формы, расположенные на сайте www.alipgroup.com.

    3.2. Заполняя соответствующие формы и/или отправляя свои персональные данные Оператору, Пользователь выражает свое согласие с данной Политикой.

    3.3. Оператор обрабатывает обезличенные данные о Пользователе в случае, если это разрешено в настройках браузера Пользователя (включено сохранение файлов «cookie» и использование технологии JavaScript). Большинство браузеров позволяют отказаться от получения файлов «cookies» и удалить их с жесткого диска
    устройства.

    4. Условия обработки персональных данных

    4.1. Оператор обрабатывает персональные данные только при наличии хотя бы одного из следующих условий:

    ─ обработка персональных данных осуществляется с согласия Пользователя на обработку его персональных данных, в том числе для целей функционирования сайта www.alipgroup.com, направления новостных рассылок и иной информационно-маркетинговой коммуникации;

    ─ обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей;

    ─ обработка персональных данных необходима для осуществления прав и законных интересов Компании или третьих лиц либо для достижения общественно значимых целей при условии, что при этом не нарушаются права и свободы Пользователя;

    ─ осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию или обязательному раскрытию в соответствии с федеральным законом.

    4.2. Оператор и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия Пользователя, если иное не предусмотрено федеральным законом.

    5. Персональные данные Пользователя, подлежащие обработке Оператором

    5.1. Имя;
    5.2. Электронный адрес;
    5.3. Название компании;
    5.4. Также на сайте происходит сбор и обработка обезличенных данных о посетителях (в т.ч. файлов «cookie»), в том числе, с помощью сервисов интернет-статистики (Яндекс Метрика и Гугл Аналитика и других).

    5.5. Вышеперечисленные данные в тексте данной Политики объединены общим понятием Персональные данные.

    6. Порядок сбора, хранения, передачи и других видов обработки персональных данных

    6.1. Безопасность персональных данных, которые обрабатываются Оператором, обеспечивается путем реализации правовых, организационных и технических мер, необходимых для выполнения в полном объеме требований действующего законодательства в области защиты персональных данных.

    6.2. Оператор обеспечивает сохранность персональных данных и принимает все возможные меры, исключающие доступ к персональным данным неуполномоченных лиц.

    6.3. Персональные данные Пользователя никогда, ни при каких условиях не будут переданы третьим лицам, за исключением случаев, связанных с исполнением действующего законодательства.

    6.4 В случае выявления неточностей в персональных данных, Пользователь может актуализировать их самостоятельно, путем направления Оператору уведомление на адрес электронной почты Оператора hello@alipgroup.ru с пометкой «Актуализация персональных данных».

    6.5. Срок обработки персональных данных является неограниченным. Пользователь может в любой момент отозвать свое согласие на обработку персональных данных, направив Оператору уведомление посредством электронной почты hello@alipgroup.ru на электронный адрес Оператора с пометкой «Отзыв согласия на обработку персональных данных».

    6.6. Пользователь соглашается на трансграничную передачу персональных данных на территории иностранных государств, если это обусловлено временными техническими особенности функционирования сайта.

    7. Заключительные положения

    7.1. Пользователь может получить любые разъяснения по интересующим вопросам, касающимся обработки его персональных данных, обратившись к Оператору с помощью электронной почты hello@alipgroup.com.

    7.2. В данном документе будут отражены любые изменения политики обработки персональных данных Оператором. Политика действует бессрочно до замены ее новой версией.

    7.3. Актуальная версия Политики в свободном доступе расположена в сети Интернет по адресу www.alipgroup.com

    ООО «Алип Груп»
    ОГРН — 1222300035242
    ИНН — 2312311260
    КПП — 231201001